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Increíble pero cierto: la defectuosa técnica legislativa

En el artículo 1 de la Ley de Valencia 3/2011, de Comercio se puede leer lo siguiente: "Artículo 1 Objeto y ámbito de aplicación La presente ley tiene por objeto la ordenación y el fomento de la actividad comercial en el ámbito territorial de la Comunitat Valenciana. Toda referencia que figure en esta ley en masculino neutro, se entenderá referida tanto al género masculino como al femenino ." Que el artículo 1 incluya esta "aclaración" me parece sorprendente porque es innecesaria. Es la tiranía de lo políticamente correcto que nos ofrece, como casi siempre, el rostro de la estupidez. Menuda tontería. El Derecho se pretende imponer a las reglas gramaticales. Es absurdo. Otro ejemplo de "técnica legislativa" defectuosa lo encontramos en el Decreto Ley de la Generalitat de Cataluña 1/2009, de 22 de diciembre, de ordenación de los equipamientos comerciales. Este incluye, entre los objetivos de dicha ordenación, el siguiente: "a) El favorecimient...

Sobre la independencia de Escocia

El proceso hacia el referéndum de independencia de Escocia está suministrando información muy valiosa sobre el mismo proceso pero también sobre cómo quedaría el nuevo Estado en el seno de la Unión Europea: JURIST - Paper Chase: UK report warns Scotland independence would require reapplication to EU El documento elaborado por el Gobierno Británico, acompañado por un dictamen de dos profesores (Professor James Crawford SC y Professor Alan Boyle) sobre las implicaciones de la independencia en relación con el Derecho internacional, merecen un estudio sosegado.

Eficiencia y garantías, ¿por qué algunos economistas no entienden las leyes del Estado de Derecho?

Hoy Luis Garicano publica en El mundo un interesante artículo sobre la situación política en España y la necesidad de las reformas:  ¡Basta ya! | Economía | elmundo.es  Es difícil o imposible no compartir sus ideas. La situación reclama, como recoge gráficamente, un basta ya. Los ciudadanos estamos hartos de tanta porquería. Ahora bien, hay un aspecto y una afirmación que me resultan incomprensibles. No logro entender cómo algunos economistas siguen considerando que las garantías de un Estado de Derecho son un obstáculo; con el mismo racionamiento también podría serlo la democracia. Este empeño en enfrentar las garantías con la eficiencia económica es el empeño más incomprensible que se puede observar. No tiene ninguna lógica ya no sólo democrática sino, incluso, económica: ¿acaso no es lo más ineficiente que un inocente sea condenado? ¿no es el mejor ejemplo de derroche económico? Garicano sostiene la siguiente afirmación: "Y el sistema legal debe revisarse para hacerlo menos...

Drone y Derecho

La nueva guerra, la guerra del siglo XXI. La guerra humanizada y deshumanizada. La guerra como un videojuego. La guerra a golpe de un botón a miles de kilómetros de distancia, sin riesgos. La guerra en una videoconsola pero, los muertos son, profundamente reales. El artículo que enlazo lo explica a la perfección:  The Rise of the Killer Drones: How America Goes to War in Secret | Politics News | Rolling Stone  El Derecho, qué puede hacer el Derecho. Es sobresaliente que todas las operaciones tienen el asesoramiento de un abogado. Este habrá de firmar el informe en el que se enumeran las razones por las que el objetivo puede ser ejecutado. El Derecho exculpatorio. Los abogados exculpatorios. Mientras tanto ¿quién decide quién debe morir y por qué? Hemos conocido, la semana pasada, el documento de la Administración Obama que justifica, desde el punto de vista jurídico, estas operaciones contra ciudadanos norteamericanos:  U.S. Memo Details Views on Killing Citizens in Al ...

Impugnación

Hace diez días que publiqué una columna en Expansión (martes 28 de enero) expresando mi punto de vista sobre la impugnabilidad de la Declaración soberanista del Parlament de Cataluña. A su vez, la reproduje en mi blog de Expansión (Horror Vacui):  Decidir e impugnar  Nos acabamos de enterar que la Abogacía del Estado ha informado al Gobierno sobre la procedencia de la impugnación:  La Abogacía ve argumentos para recurrir la declaración soberanista del Parlament  Desconozco el contenido del informe pero me parece que, como escribí, existen razones jurídicas para que tal impugnación se lleve a cabo. Cabría dudas si la declaración se hubiese limitado a hacer una manifestación de una aspiración o un deseo. En cambio, no hay dudas jurídicas cuando lo que se formula es una afirmación sobre el carácter soberano del pueblo catalán y se proclama su derecho a decidir. Es una afirmación que el Parlament sólo puede pronunciar en contradicción con la Constitución. Veremos qué es ...

¿Por qué los partidos creen que somos tontos?

Esta pregunta me surge a la vista de la reacción de los partidos frente a los casos de corrupción. Uno, el PP, tiene el perjuicio del estado permanente de sospecha y, el otro, el PSOE, del eterno beneficio de la presunción de inocencia: presunción de culpabilidad frente a la presunción de inocencia. Aquél no puede redimirse de esta sospecha. Todo juega en su contra. Las acusaciones de corrupción se le acumulan, pero es un exceso que se publiquen unos papeles de autoría desconocida y se eleven a la condición de documento incriminatorio. Miles de personas se lanzan a la calle acusando, incluso al Presidente del Gobierno, de robar. En cambio, hay un Auto judicial, el de la Magistrada Mercedes Alaya, Magistrada Juez del Juzgado de Instrucción número 6 de Sevilla, en relación con el denominado caso de los ERE, de 24 de abril de 2012 donde se dice: "El diseño de este instrumento [un convenio entre la Consejería de Empleo y el Instituto de Fomento de Andalucía] ...

España, en manos de los chantajistas

La situación política de España en este momento tiene dos protagonistas centrales: la crisis económica y la crisis institucional. Ésta coincide con aquélla creando una asociación que se retroalimenta profundizando sus ya terribles efectos. La crisis institucional llega en el peor momento posible, cuando más se necesita a las instituciones para contribuir a la salida de la crisis. Ésta requiere un marco institucional que genere seguridad, es decir, previsibilidad de sus decisiones en cuanto atadas por un marco normativo que permite a los ciudadanos disfrutar, con garantías, de sus libertades, y no sólo de las económicas. Éste es el marco imprescindible para la prosperidad. Ésta precisa de la libertad y ésta, a su vez, de la seguridad. El papel del Estado es, fundamentalmente, aportar este componente esencial para la prosperidad. Hay otros elementos asociados a la denominada política económica. A mi juicio, aquel papel es el más relevante, el que constituye el eje cent...

Derecho administrativo chino

El Derecho administrativo se abre camino en China. La lectura del seminario que enlazo ( Penn Convenes Major Dialogue on Chinese Administrative Law ) me ha suscitado un recuerdo inevitable: la reforma tecnocrática de la Dictadura franquista. En aquella fase, de los años 60 del siglo pasado, la modernización del Estado, sin quebrar los pilares autoritarios del mismo, condujo al Derecho administrativo y, significativamente, bajo el influjo del Derecho administrativo norteamericano. Este se dejó sentir, en particular, en la Ley de Procedimiento Administrativo del año 1958. En esta es notable la influencia de la Administrative Procedure Act  del año 1948. Ahora nos encontramos, en China, una situación que tiene cierto parecido con aquel proceso y con una influencia equivalente. El Estado chino se quiere modernizar para, entre otras cosas, afrontar en mejores condiciones el reto de convertirse en los próximos años en la primera potencia del mundo, y, además, combatir la corrupción. El p...

22 años de tramitación

El Derecho administrativo en vivo depara sorpresas tan increíbles como la tramitación de una licencia municipal pueda durar 22 años ( El piscolabis logra la licencia 22 años después ). Y, además, la obtenga por resolución judicial. La doble penalidad: solicitarla y esperar hasta la extenuación y, además, tener que recurrir ante los Tribunales para que sean estos los que, al final, tengan que reconocer el derecho a desarrollar una actividad tan peligrosa como un pequeño bar. Lo más absurdo de todo esto es que, seguro, este pequeño local no permaneció cerrado durante estos años. Y la ilegalidad no le supuso ningún obstáculo al desarrollo de la actividad. En definitiva, la legalidad es innecesaria y tardía. Esta podría ser la conclusión. Menudo ejemplo para el Estado de Derecho y los que en él creemos.

Doctrina legal en el caso del recurso de casación en interés de la Ley

La lectura de un excelente artículo que se publicará en InDret sobre el recurso de casación en interés de la ley me suscita algunas reflexiones sobre la doctrina legal que resulta de la Sentencia que resuelva tal recurso. El Tribunal Constitucional se ha pronunciado sobre la constitucionalidad de la eficacia vinculante de la misma respecto de todos los Jueces y Tribunales inferiores, como dispone el artículo 100.7 LJCA. Este precepto dispone que "la sentencia que se dicte respetará, en todo caso, la situación jurídica particular derivada de la sentencia recurrida y, cuando fuere estimatoria, fijaré en el fallo la doctrina legal. En este caso, se publicará en el "Boletín Oficial del Estado", y a partir de su inserción en él vinculará a todos los Jueces y Tribunales inferiores en grado de este orden jurisdiccional". Este efecto jurídico suscitó las dudas de constitucionalidad, en relación con la independencia judicial, que el Tribunal Constitucional resolvió considera...

Corrupción, no es un problema de educación cuanto de castigo

El gran tema, lamentablemente, de la actualidad política española es el de la corrupción. En el día de hoy publico en Expansión una pequeña colaboración sobre esta cuestión. La corrupción tiene varias dimensiones pero todas asociadas con un hecho: el poder. Cualquier forma de poder tiene un precio; siempre habrá alguien dispuesto a pagar y otro dispuesto a cobrar por los beneficios que depara. Esto sucede entre nosotros pero también en otros países. Es la contraprestación por un beneficio que no se debería obtener conforme a la legislación y a la ética. Este precio, esta mordida, esta comisión, usualmente sirve para enriquecer las arcas del partido y, además, el peculio de los que participan en la trama. Ésta es una de las originalidades españolas: la asociación de la corrupción con la financiación de los partidos. El poder de los partidos entre nosotros es inmenso. Hablamos de la democracia española como una democracia de partidos. La Constitución ha consagrado este papel (articulo ...

Confucio v. Sócrates respecto de la ignorancia

"Solo sé que no sé nada". Plantón atribuye a Sócrates esta frase pronunciada en el siglo V a.C. Siglos antes, Confucio, en el siglo VI a.C., había considerado que la finalidad del conocer no es, paradójicamente, satisfacer nuestra ignorancia sino mostrarla en su extensión. Sócrates y Confucio enfrentados respecto de la ignorancia. Es una apariencia. En realidad, los dos grandes filósofos coinciden. Precisamente porque sé, no sé nada. Cuando más conozco, menos sé. La ignorancia vendría a ser, por lo tanto, la consecuencia del conocimiento, como sostiene Confucio. En las palabras de estos dos genios hay otro tema subyacente: la relación entre conocimiento y sabiduría. Una cosa es el conocimiento y otra distinta es el saber. La ignorancia es la del saber, no la de conocer. Se puede conocer de los asuntos pero no saber de ellos. Por esta razón Sócrates y Confucio tenían razón y coincidían pero desde distintas perspectivas. Sócrates habla del resultado, mientra...

Microfísica de la política lingüística catalana

En el Pliego de cláusulas administrativas particulares que la Generalitat aprobó para que rijan el contrato administrativo de gestión y prestación de servicios públicos, en régimen de concesión, de las instalaciones que constituyen la red de abastecimiento Ter-Llobregat, se puede leer lo siguiente, en relación con la política lingüística que el concesionario deberá cumplir: CAPÍTULO QUINTO. DERECHOS, OBLIGACIONES Y RÉGIMEN DE PENALIDADES DE LA SOCIEDAD CONCESIONARIA CLÁUSULA 25. OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD CONCESIONARIA 25.1.cc) “Emplear el catalán en sus relaciones con la Administración de la Generalitat de Catalunya derivadas de la ejecución del contrato. Así mismo, la sociedad concesionaria y, si es preciso, las empresas subcontratistas habrán de emplear al menos el catalán en los títulos, las publicaciones, los avisos y el resto de comunicaciones de carácter general que se derivan de la ejecución de las prestaciones objeto del contrato. La sociedad concesionaria habrá de emple...

Multiplicador de organismos

El Estado de las Autonomías es un multiplicador de organismos. En algunos casos, por la "necesidad" de erigir "estructuras de Estado", según el eufemismo de los nacionalistas y, en otros, por emulación. El resultado es la reproducción en el ámbito autonómico de entidades existentes en el estatal. Esta reproducción no siempre está justificada. No hay una análisis pormenorizado de cuándo se justifica la creación de estas entidades. En algunos casos podría justificarse (volumen de trabajo, eficiencia, proximidad, ...) pero en la mayoría, sospecho, no superarían un examen mínimo de razonabilidad. Otro ejemplo de cómo la política ha impuesto un modelo de gastos (público) en el que no se tiene en cuenta el criterio básico de que debe destinarse a aquello que realmente se necesita, según el punto de vista del ciudadano. En el fondo, la multiplicación de organismos obedece a la necesidad de alimentar la red clientelar en que se han convertido los partidos. Tabla de ...

La cifra: la subvención a las televisiones públicas

En el año 2011, según el informe económico-social de la CMT ( Más información ), el importe total de las subvenciones percibidas por las televisiones públicas en España ascendió a los 2.334,5 millones de euros. A título puramente ilustrativo, el gasto público presupuestado en atención a la dependencia en España ascendió gradualmente desde los 3.809 millones de euros en 2007 hasta los 8.004 millones de euros en 2011 .  Esto significa que el gasto en televisiones representa casi un tercio del gasto en dependencia. La política por encima del interés de los ciudadanos. Estoy seguro que si a los ciudadanos se les diera a elegir en qué gastar su dinero, no elegirían las televisiones cuando se podría destinar a la dependencia. El gasto social se podría mantener si se administrase mejor el gasto político-burocrático-administrativo. Si se hicieran recortes en este ámbito seguro que no habría problemas para mantener aquél.

La reforma de la Constitución de Estados Unidos

El pasado 30 de diciembre, el profesor Louis Michael Seidman, Geogertown University, publicó en The New York Times un artículo de opinión ( Let’s Give Up on the Constitution - NYTimes.com ) que ha removido las tranquilas aguas de la reflexión jurídica sobre la Constitución de Estados Unidos. Incluso, su autor ha recibido amenazas de muerte y demás improperios. La prensa se ha hecho eco de la reacción suscitada ( Abandon the Constitution? Louis Seidman Sticks to His Guns ). El artículo de Seidman tiene, a mi juicio, dos elementos relevantes. En primer lugar, su opinión favorable a la actualización de la Constitución y, en segundo lugar, sus calificaciones bastante duras sobre el texto constitucional. Estas últimas son las que han terminado devorando, en términos de opinión pública, la tesis de Seidman. La idea de que el texto constitucional se ha de actualizar no es irrazonable. La Constitución se ha de adaptar a las circunstancias del momento. Esto se puede llevar a cabo a través de su...

Corrupción

La corrupción en España es un problema. Más de 300 políticos están imputados ( Más de 300 políticos españoles están imputados en casos de corrupción | España | elmundo.es ). No es suficiente. Y no lo es porque la imputación puede no conducir a la condena. Se afirma que hay un reproche social pero esté está manifestando cierto agotamiento por la impotencia. Y cuando no hay sanción, ni tampoco reproche, el problema se reduplica. La corrupción está asociada al poder. El poder tiene un precio que alguien pone y alguien está dispuesto a pagar. El castigo o, mejor, la amenaza del castigo es el único antídoto. No hay otro igualmente efectivo. La moral personal y la ética colectiva contribuyen decisivamente pero es también el miedo asociado al castigo. La amenaza será un mecanismo efectivo cuando hay una certeza de que el castigo se producirá, más tarde o más pronto, pero se producirá. El problema hoy, en España, a mi juicio, es que el reproche social como la amenaza se han debilitado. Al fina...

Retribución de los abogados en USA

El mundo jurídico norteamericano es fuente de sorpresas. El contraste con el nuestro es extraordinario. Ahora, a cuenta de las retribuciones de los abogados ( As a Percentage, Attorneys’ Fees in Toyota Case Could Break Records - Law Blog - WSJ ). Estas retribuciones pueden llegar, en el caso de responsabilidad por daños, hasta un 16 % del importe total de la indemnización, excluidos otros gastos. En la noticia se relacionan distintos supuestos y nos ilustra que en un asunto que ha afectado a Toyota que se resolvió con un acuerdo cuyo importe de la indemnización alcanzó la cifra de 1,1 o 1,3 miles de millones de dólares (las cifras varían porque no hay certeza de cuál es el monto definitivo) el porcentaje de los fees que los abogados esperan cobrar, si el Juez Federal así lo autoriza, es de 200 millones de dólares lo que representa, en función del importe indicado, un porcentaje que oscila entre 18 % o 15,8 %, lo que convertiría este pago, al menos en el primer supuesto, como el más ele...

Cómo se seleccionan a los jueces en Estados Unidos

En el blog The Volokh Conspiracy ( The Volokh Conspiracy ) encontramos el siguiente post en el que se relata el cómo se ha seleccionado a un magistrado del Tribunal Supremo del Estado de Ohio. Es un procedimiento curioso, para nosotros, tanto como extraordinario para lo que allí ocurre. El procedimiento ordinario es aún más singular para nosotros: la elección popular. " Selecting a Supreme Court Justice for Ohio : (Jonathan H. Adler) Judges are elected in Ohio. Those seeking judicial office, whether the state supreme court or court of common pleas, must seek party endorsements and run in contested elections. While party affiliation is not displayed on the November ballot, candidates run in partisan primaries and mount serious campaigns, complete with television ads. Because judicial elections are lower profile than many other races, incumbency is an advantage, but reelection is hardly guaranteed. Case in point: Two well-regarded sitting justices – one Republican, one Democ...

Mito constitucional: la visión mitológica de la Constitución española

Entre nosotros la Constitución plasma el desiderátum colectivo de lo que queremos para el Estado y la Nación. Es la plasmación de los sueños colectivos. La Constitución de Cádiz en su artículo 6 disponía que “el amor de la patria es una de las principales obligaciones de todo los españoles, y asimismo el ser justos y benéficos”. Era el deseo de que los españoles así lo fueran, y la confianza de que bastaba imponer aquellas obligaciones para que se convirtieran en realidad. La Constitución de 1978 no está lejos de aquella esperanza: la de cambiarlo todo para que seamos colectivamente mejores. Es la que proclama como valores superiores la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo político (art. 1), así como enumera unos principios rectores de la política social y económica, en coherencia con aquellos valores, que establecen las tareas de los poderes públicos de asegurar, promover, fomentar, velar, garantizar, … unos objetivos relativos a la familia, el progreso social y económ...